Действующая редакция ст. 21 ТК Казахстана с Комментариями.

1. Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого в соответствии с настоящим Кодексом, за исключением случаев, установленных законами Республики Казахстан.

2. В случаях и порядке, установленных законами Республики Казахстан, учредительными документами, актами работодателя, заключению трудового договора могут предшествовать следующие процедуры:

1) избрание (выборы) на должность;

2) избрание по конкурсу на замещение соответствующей должности;

3) назначение на должность или утверждение в должности;

4) направление на работу уполномоченными законами Республики Казахстан органами в счет установленной квоты;

5) вынесение судебного решения о заключении трудового договора.

3. Трудовые отношения с руководителем исполнительного органа юридического лица осуществляются в соответствии с настоящим Кодексом, законами Республики Казахстан, учредительными документами и трудовым договором.

Комментарий к статье 21 Трудового кодекса Республики Казахстан

  1. Несмотря на длящийся характер, трудовые отношения не остаются неизменными. При наличии определенных жизненных обстоятельств они возникают, изменяются и прекращаются. В теории права такие обстоятельства называются юридическими фактами (актами). Причем наличие определенного факта может быть предпосылкой не только участия гражданина в трудовом правоотношении, но и приобретения им трудовой правосубъектности (например, наступление возраста, дающего в соответствии с законом право несовершеннолетнего вступить в трудовое правоотношение).

Специфическим основанием возникновения трудовых отношений является трудовой договор. В этом качестве трудовой договор рассматривается юридическим актом, т.е. правомерным действием, совершенным с целью установления трудового правоотношения. Трудовой договор есть двусторонний юридический акт, в основе которого лежит согласованное волеизъявление сторон (соглашение) с целью вызвать конкретные последствия юридического характера, а именно трудовое правоотношение. Путем заключения трудового договора граждане реализуют свое конституционное право на свободу труда, свободный выбор рода деятельности и профессии.

Трудовому договору в Кодексе отведена специальная глава 4 (см. комментарий к статьям 24–63).

Мы рассмотрели возникновение трудового правоотношения в наиболее простой форме – на основании трудового договора. Но имеются случаи, когда в силу п. 2 ст. 20 ТК РК трудовые отношения возникают на основании смешанного юридического состава, т.е. трудового договора и других юридически значимых действий (процедур). К ним относятся:

  • избрание (выборы) на должность;
  • избрание по конкурсу на замещение соответствующей должности;
  • назначение на должность или утверждение в должности;
  • направление на работу уполномоченными законом органами в счет установленной квоты;
  • вынесение судебного решения о заключении трудового договора.
  1. Одной из организационно-правовых форм подбора кадров является избрание. Так, руководство деятельностью общественных объединений осуществляется на основе принципа выборности исполнительных органов, отчетности их перед членами объединений (см.: Закон РК от 31 мая 1996 г. № 3 «Об общественных объединениях»); выборность исполнительного органа акционерного общества общим собранием акционеров может быть предусмотрена в учредительных документах, в частности, если решение данного вопроса предусмотрено уставом акционерного общества или законодательными актами об отдельных специализированных акционерных организациях (банках, страховых обществах, накопительных пенсионных фондах и т.д.) (см.: ст. 92 ГК РК; Закон РК от 13 мая 2003 г. № 415 «Об акционерных обществах» // Ведомости, 2003 г. № 10, ст. 55); текущее управление производственными процессами осуществляет председатель, избираемый на общем собрании членов кооператива (см.: Закон РК от 5 октября 1995 г. № 2486 «О производственном кооперативе» // Ведомости, 1996 г. № 14, ст. 274) и т.д. В этих случаях трудовые отношения возникают на основании акта об избрании (выборов) на должность и трудового договора, если из акта избрания (выборов) вытекает обязанность выполнения работником определенной трудовой функции. Разумеется, для выполнения руководящей работы в исполнительных органах указанных организаций и объединений помимо акта избрания требуется согласие избираемого лица работать на соответствующей должности.
  2. Следующей организационно-правой формой приема на работу является конкурс. Прохождение лица по конкурсу является необходимой предпосылкой для заключения с ним трудового договора.

В порядке конкурса принимаются граждане РК на вакантные административные государственные должности, за исключением случаев, предусмотренных законодательством. Конкурс обеспечивает право граждан на равный доступ к государственной службе. Условия и порядок проведения конкурса на занятие административной государственной должности, в том числе порядок формирования конкурсной комиссии определяются уполномоченным органом по делам государственной службы.

Положительное решение конкурсной комиссии является основанием для занятия вакантной административной государственной должности. В свою очередь, руководитель государственного органа обязан принять на объявляемую должность участника, получившего положительное заключение конкурсной комиссии. При этом должны быть соблюдены все требования, установленные законодательством для поступления на государственную службу (см.: Закон РК от 23 июля 1999 г. № 453 «О государственной службе»).

Конкурсный порядок приема на работу установлен для научно-педагогических работников образовательных учреждений высшего профессионального образования (ст. 45 Закона РК от 27 июля 2007 г. № 319 «Об образовании» – «Казахстанская правда» от 15 августа 2007 г. № 127 (25372).

Замещение должностей по конкурсу также может быть преду-смотрено уставом или положением организации. В этом случае работодатель или уполномоченное на это должностное лицо должен утвердить своим актом положение о порядке проведения конкурса на вакантные должности.

  1. Сложный юридический состав имеют также трудовые отношения, возникающие в результате назначения на должность или утверждения в должности. Такая юридическая конструкция применяется к тем категориям работников, которые прямо указаны в законе или ином нормативном правовом акте. В порядке назначения производится подбор руководящих и ответственных работников государственных органов, подведомственных предприятий (учреждений, организаций). Так, поступление на государственную службу политических государственных служащих осуществляется на основании назначения или избрания, а также в других случаях в порядке и условиях, установленных законодательством. Например, Президент РК, в соответствии с его конституционными полномочиями, с согласия Парламента назначает на должность Премьер-Министра республики, членов Правительства, других лиц; Премьер-Министр вносит Президенту страны предложения по кандидатурам для назначения на должность Руководителя Аппарата Правительства, министров, акимов, областей, городов республиканского значения и столицы республики и т.д. Дополнительные требования для поступления на политическую государственную службу определяются Президентом РК.

Трудовые отношения с руководителем государственного предприятия возникают в результате акта назначения уполномоченным органом и заключением трудового договора (см.: ст. 9 Закона РК от 19 июня 1995 г. № 2335 «О государственном предприятии»). Помимо условий, установленных трудовым законодательством, органом государственного управления в трудовом договоре определяется ответственность руководителя предприятия за несвоевременные перечисления установленной части чистого дохода в бюджет и представление сведений о финансово-хозяйственной отчетности.

Законодательство допускает возможность установления в договоре или положении о статусе организации возникновения трудовых отношений с работниками на основании акта назначения или утверждения в должности с последующим заключением трудового договора.

  1. Согласно п. 2 ст. 20 Кодекса заключению трудового договора может предшествовать направление на работу уполномоченными законом органами в счет установленной квоты. Здесь также имеет место сложный юридический состав направления на работу и трудового договора (см. комментарий к ст. 21 ТК РК).
  2. Вынесение судебного решения о заключении трудового договора – одно из оснований возникновения трудовых отношений. Это касается тех случаев, когда работник обратился в суд с заявлением о незаконном расторжении с ним трудового договора. В случае признания заявления обоснованным суд выносит решение об обязанности работодателя восстановить незаконно уволенного работника. Данное основание имеет сложный состав. С одной стороны, судебное решение (как юридический акт), которое является обязательным к исполнению для работодателя, а с другой – трудовой договор, подлежащий обязательному заключению.

Новый комментарий к ст. 21 ТК РК

Статья 21 ТК РК определяет основания возникновения трудовых отношений между работником и работодателем в Республике Казахстан. В соответствии с этой статьей, трудовые отношения возникают на основе заключения трудового договора, если иное не предусмотрено законами страны.

Пункт 1 статьи 21 ТК РК указывает, что основанием для возникновения трудовых отношений является заключение трудового договора в соответствии с настоящим Кодексом, за исключением случаев, установленных законами Республики Казахстан.

Пункт 2 статьи 21 ТК РК описывает процедуры, которые могут предшествовать заключению трудового договора в случаях и порядке, установленных законами Республики Казахстан, учредительными документами и актами работодателя. К таким процедурам относятся:

  1. избрание (выборы) на должность;
  2. избрание по конкурсу на замещение соответствующей должности;
  3. назначение на должность или утверждение в должности;
  4. направление на работу уполномоченными законами Республики Казахстан органами в счет установленной квоты;
  5. вынесение судебного решения о заключении трудового договора.

Пункт 3 статьи 21 ТК РК определяет, что трудовые отношения с руководителем исполнительного органа юридического лица осуществляются в соответствии с настоящим Кодексом, законами Республики Казахстан, учредительными документами и трудовым договором.

Комментарий к данной статье подчеркивает, что заключение трудового договора является основой возникновения трудовых отношений в Республике Казахстан, и перечисляет особые процедуры, которые могут предшествовать заключению трудового договора. Также статья указывает на особенности трудовых отношений с руководителями исполнительных органов юридических лиц.