Статья 38 ТК РК. Перевод работника на другую работу

Действующая редакция ст. 38 ТК Казахстана с Комментариями.

1. Переводом работника на другую работу является:

1) изменение работы (трудовой функции) работника, то есть выполнение работы по другой должности, специальности, профессии, квалификации;

2) поручение иной работы, при выполнении которой изменяются условия труда (размер заработной платы, режим рабочего времени и времени отдыха, льготы и другие условия), обусловленные трудовым договором;

3) перевод в обособленное структурное подразделение работодателя;

4) перевод в другую местность вместе с работодателем.

2. Перевод работника на другую работу допускается с согласия работника, оформляется внесением соответствующих изменений в трудовой договор и актом работодателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

3. Не допускается перевод работника на другую работу при противопоказаниях для работника по состоянию здоровья, подтвержденных медицинским заключением.

Комментарий к статье 38 Трудового кодекса Республики Казахстан

1. Трудовое законодательство РК исходит из стабильности условий трудового договора, основывается на принципе определенности трудовой функции, обеспечения выполнения условий труда, являющихся одними из главных условий трудового договора.

В соответствии с п. 1 комментируемой статьи переводом работника на другую работу считается:

• изменение трудовой функции работника, т.е. выполнение работы по другой должности, специальности, профессии, квалификации (подробнее о трудовой функции см. ст. 28 ТК РК и комментарий к ней);
• поручение работы, при выполнении которой изменяются условия труда (размер заработной платы, режим рабочего времени и времени отдыха, льготы и другие условия согласно пп. 21) п. 1 ст. 1 ТК РК), обусловленные трудовым договором;
• перевод в обособленное структурное подразделение работодателя.

В соответствии со ст. 43 ГК РК (Общая часть) обособленными подразделениями юридического лица являются филиал и представительство, они расположены вне места нахождения юридического лица. Филиал осуществляет все или часть функций юридического лица, в том числе функции представительства. Представительство осуществляет защиту и представительство интересов юридического лица, совершает от его имени сделки и иные правовые действия, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами РК;

• перевод в другую местность вместе с работодателем. Согласно ст. 39 ГК РК (Общая часть) местом нахождения юридического лица признается место нахождения его постоянно действующего органа. Место нахождения юридического лица указывается в его учредительных документах с записью полного почтового адреса.

При заключении трудового договора в реквизитах работодателя – юридического лица указывается его местонахождение, работодателя – физического лица – адрес его постоянного места жительства (ст. 28 ТК РК).

Работодатель вправе самостоятельно принимать решение о переезде в другую местность. Под другой местностью понимается другой населенный пункт по существующему административно-территориальному делению.

Переезд работодателя в другую местность для работника означает перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Такой перевод не влечет за собой каких-либо изменений в содержании трудовой функции работника и условий трудового договора, кроме изменения места нахождения работодателя.

2. Правило о том, что перевод работника на другую работу допускается с согласия работника зачастую трактовалось на практике таким образом, что перевод возможен только по инициативе работодателя. От работника требовалось письменное заявление о согласии на перевод, и только после заявления оформлялось внесение изменений в индивидуальный трудовой договор. Сохранение такой формулировки в Кодексе может продолжить сложившуюся, по нашему мнению, неправомерную практику.

Рассмотрев четыре основания, предусмотренные п. 1 комментируемой статьи, которые могут привести к переводу работника на другую работу: изменение трудовой функции, изменение условий труда, перевод в обособленное структурное подразделение, перевод в другую местность, приходим к выводу, что только при переезде в другую местность инициатива на перевод принадлежит работодателю. Работник неправомочен обязать работодателя осуществить переезд в другую местность, потому что у него появилось желание переехать вместе с работодателем в другую местность (подробнее о переводе работника в другую местность вместе с работодателем см. ст. 42 ТК РК и комментарий к ней).

Что касается изменения трудовой функции – изменение условий труда, перевод в обособленное структурное подразделение – инициатива на перевод может последовать не только от работодателя, работник также не лишен права проявить инициативу. На практике переводы на другую работу по инициативе работника не единичны. Для таких переводов необходимо согласие работодателя.

Переводы на другую работу, независимо от того, кто из сторон трудового договора является инициатором перевода, какими обстоятельствами вызван перевод, какие основания имеются для перевода, могут осуществляться на неопределенный срок либо на определенный срок в пределах срока трудового договора, если он заключен на определенный срок либо на время выполнения определенной работы, замещения временно отсутствующего работника или на время выполнения сезонной работы.

Перевод на другую работу оформляется внесением соответствующих изменений в трудовой договор (о порядке внесения изменений в трудовой договор см. ст. 32 ТК РК и комментарий к ней) и актом работодателя.

По комментируемой статье требуется перевод на другую работу оформлять актом работодателя. Но процедура оформления акта работодателя отсутствует. Можно предложить порядок оформления перевода на другую работу аналогично оформлению приема на работу, установленному в ст. 33 ТК РК. Перевод на другую работу оформляется актом работодателя на основании соглашения о внесении соответствующих изменений о переводе в трудовой договор.

В соответствии с пп. 45) п. 1 ст. 1 Кодекса к актам работодателя относятся приказы, распоряжения, инструкции, положения, правила трудового распорядка, издаваемые работодателем. Исходя из этого исчерпывающего перечня, актами работодателя для оформления перевода на другую работу могут быть приказ и (или) распоряжение.

При этом, ТК РК предусматривает исключительные случаи, когда не требуется такое оформление, т.е внесение изменений в трудовой договор и принятие акта работодателя. Это временные переводы на другую работу в случаях производственной необходимости и простоя, на которые согласия работников не требуется (статьи 43 и 44 ТК РК), и в связи с этим нереально оформление перевода внесением соответствующих изменений в трудовой договор.

3. По пункту 3 комментируемой статьи см. комментарий в ст. 47 настоящего Кодекса.

Новый комментарий к ст. 38 ТК РК

Статья 38 ТК РК устанавливает правила и условия перевода работника на другую работу, охватывая различные аспекты такого перевода и обеспечивая соблюдение прав работника.

1. Первый пункт статьи определяет четыре ситуации, в которых считается, что работник переведен на другую работу: изменение трудовой функции, изменение условий труда, перевод в обособленное структурное подразделение работодателя и перевод в другую местность вместе с работодателем. Эти ситуации детализируют понятие перевода и помогают определить, когда такой перевод имеет место.
2. Второй пункт статьи устанавливает, что перевод работника на другую работу возможен только с согласия работника. Это означает, что работодатель не имеет права произвольно изменять условия труда или должностные обязанности работника без его согласия. Перевод должен быть оформлен путем внесения соответствующих изменений в трудовой договор и акт работодателя, за исключением случаев, предусмотренных ТК РК. Это обеспечивает прозрачность процесса и защиту прав работника.
3. Третий пункт статьи указывает на запрет перевода работника на другую работу, если это противопоказано по состоянию его здоровья. Противопоказания должны быть подтверждены медицинским заключением. Этот пункт направлен на обеспечение безопасности и здоровья работника, предотвращая его перевод на работу, которая может негативно сказаться на его здоровье.

Подводя итог, статья 38 ТК РК определяет правила и условия перевода работника на другую работу. Статья направлена на обеспечение соблюдения прав и интересов работников в процессе изменения условий их труда, а также на обеспечение прозрачности и соблюдения процедур в случаях перевода на другую работу.

Работодателям следует учитывать положения данной статьи при планировании и осуществлении перевода работника на другую работу, чтобы избежать нарушения законодательства и возможных споров с работниками. Работники, в свою очередь, должны знать свои права и требовать их соблюдения при переводе на другую работу.

Важно отметить, что согласно статье 38 ТК Казахстана, в определенных случаях перевод работника может быть осуществлен без его согласия. Эти случаи предусмотрены другими статьями ТК РК, например, временный перевод на другую работу в связи с прекращением производства или профилактическим мероприятиям. В таких случаях работодатель обязан соблюдать законодательные требования и гарантии, предусмотренные для работников.

Статья 38 ТК РК является важным инструментом для защиты прав работников при изменении их трудовой деятельности и условий труда. Она предоставляет четкие рекомендации для работодателей и работников о том, как правильно оформить перевод на другую работу и какие требования должны быть соблюдены для обеспечения соблюдения прав работников.